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企业进入破产程序后未履行完毕的合同处理

浏览次数: 日期:2013年11月13日 13:14

山东省济南市                            公司类3号

 


企业进入破产程序后未履行完毕的合同处理

山东众英律师事务所     吴家国

 

企业进入破产程序后未履行完毕的合同处理

  新企业破产法实施后,由法院限制受理企业破产逐步走向开放,破产企业由原来的国有大中型企业逐步变为中小型私营企业。随着新企业破产法实施以来,发现新企业破产法一些细节需要进行修改、完善。本文就企业进入破产程序后未履行完毕的合同解除或履行问题进行论述。
一、企业进入破产程序后未履行完毕的合同的概念
  企业进入破产程序后未履行完毕的合同,是指在破产申请受理后,债务人和对方当事人一方或者双方在破产申请受理前成立且有效但还没有完全履行完结的合同。从理论上讲,这种合同即包括单务合同也包括双方合同。根据破产司法解释,进入破产程序后未履行完毕的合同解除权在管理人手中,无论单务合同或双务合同,管理人都应从维护债权人合法权益出发,决定未履行完毕的合同是否解除。本文主要对破产受理后,未履行完毕的双务合同进行必要的讨论。
二、破产未履行完毕的双务合同类型
  在破产申请受理后,还未履行完毕的双务合同,具体可分为两种情况:一是债务人和对方当事人一方已履行完毕的合同,而另一方则还未履行完毕;二是债务人和对方当事人双方均未履行完毕的合同。未履行完毕,自然包括对合同根本还未开始履行的合同的情况,对合同虽已开始履行但只履行一部分即未完全履行完毕的,也应属于未履行完毕。
  债务人和对方当事人一方已履行完毕的合同,而另一方则还未履行完毕的合同,具体又分为债务人已履行完毕而对方当事人尚未履行完毕的合同和对方当事人已经履行完毕而债务人尚未履行完毕的合同。对于这两种情况,《企业破产法》均未明确作出规定,管理人应当从既维护债权人的合法权益,又维护对方当事人合法权益的角度出发,平衡债权人与对方当事人的利益,妥善进行正理。
  对于前者,由于债务人已履行完毕,对方当事人对债务人负有履行义务,一般情况下,会对债务人有益,应当依合同严格履行,以增加债务人的财产。但是,有些合同,可能对债务人没有意义,对此从维护合同效力、交易秩序,管理人不宜随意解除合同,但可以与对方当事人协商,在征得对方当事人同意后,解除合同或变更合同的履行方式。对于对方当事人分期履行等需要较长时间才能履行完毕的合同,如分期偿还借款或者分期供应货物等,如果严格合同,则不利于破产程序的顺利进行,这时,管理人应与对方当事人进行协商,或者解除合同,或者变更合同履行方式,或者转让债权。无法达成一致意见的,管理人可以比照《企业破产法》第46条第1款关于“未到期的债权,在破申请受理时视为到期”的规定,要求解除合同,并让对方当事人依法返还有关财产。
  对于后者即对方当事人已经履行完毕而债务人尚未履行完毕的合同,则不能解除。对方当事人因为债务人尚未履行而对债务人直接享有债权,可以依法申报。此时如果解除合同,对方当事人只能就解除合同造成的损害依法申报债权,而这一损害债权发生在破产申请受理后,因此,不属于破产债权,无法进行债权申报,也不能按照《企业破产法》第53条规定进行债权申报,因为后者仅仅限制在按照《企业破产法》规定的解除合同的范围内,而按照《企业破产法》解除合同仅仅限于破产申请前已经成立且债务人没有履行的情况。因此,这种情况,债务人或管理人不能解除合同,对方当事人因为债务人不能履行而直接根据双方约定主张债权并在债务人的破产程序中依法申报债权。不然,因为解除而造成其对债务人的债权无法申报从而根本无法实现,无疑有悖于法律的本意。另外,在债务人接受委托加工、承揽的合同已经完成或基本完成从而完全能够履行,或者因仓储、保管、租赁等债务人完全能够履行,且该履行不全影响破产程序正常的进行,些时,基本公平与诚实原则,不仅不能解除,而且还应继续履行,以公平维护对方当事人的合法权益。
三、双方均未履行完毕合同的处理
  《企业破产法》第十八条规定:“ 人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的,视为解除合同。”对此应注意以下几点:
(一) 双方未履行完毕的合同必须符合破产法规定的条件
  根据《企业破产法》的规定,双方未履行完毕合同,必须同时符合以下四个条件,缺一不可:
1、必须是合法有效的合同。非法或无效合同,即使对债务人有利,管理人也决不能继续履行。
2、必须是双务合同,不然就不存在债务人和对方当事人均未履行完毕的问题。如债务人为他人提供物的担保、保证等担保合同,就属于单务合同,管理人不能决定解除。
3、 必须是债务人与对方当事人在破产申请受理前成
立的合同。在破产申请受理前成立的合同,如由管理人在重整期间基于重整的需要而订立的合同,则不属于这种合同。在破产申请受理前成立的合同,应是指依法成立且有效的合同。至于是否已经发生法律效力则在所不问,如对附期限、附条件等合法成立但因为期限未至或条件未成就而未发生效力的合同,待期限届满或者条件成就后,仍然由管理人决定是否继续履行。不然,如果不包括这种附期限、附条件的合同,在债务人与对方当事人均未履行的情况下,就不会存在《企业破产法》第47条规定的“附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权,债权人可以申报”的问题,为此,这一规定就没有意义。
4、 必须是破产申请受理前双方均未履行完毕的合同。
  在破产受理前,如果双方已经对合同履行完毕,自不存在解除或继续履行的问题。此外,合同未履行完毕,是指债务人与对方当事人均未履行完毕。如果债务人或者对方当事人有一方已经履行完毕,而另一方没有履行或未履行完毕的,则不属于双方均未履行完毕。至于双方均未履行完毕的合同,既包括双方均未开始履行,又包括一方已经开始但未履行完毕而另一方未开始履行的情形,还包括双方均已开始履行但都未履行完毕的情形。既包括因对方当事人行使不安抗辩权而导致的双方均未履行,又包括同时履行抗辩权或其他原因导致的双方均未履行。
(二) 在重整期间、重整计划执行期间和破产和解程序
中由债务人管理财产和营业事务的情况下,对双方均未履行完毕的合同是否解除或继续履行的决定权应由债务人行使。依据是《企业破产法》第七十三条:“在重整期间,经债务人申请,人民法院批准,债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。有前款规定情形的,依照本法规定已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务,本法规定的管理人的职权由债务人行使。”
(三) 对于双方未履行完毕的合同,管理人有权决定解
  除或继续履行对于双方未履行完毕的合同,管理人有权决定的内容仅限于解除合同或继续履行合同两个方面,换言之是对破产申请受理前成立的合同决定解除或履行,而不是对破产申请受理前成立的合同的修改、变更。因此,诸如决定修改、变更、增加合同内容的条款,为解除或继续履行决定新设附加条件、期限等有关合同内容变更、增减的要求,则都不包括在对未履行完毕合同决定解除或者继续履行的内容范围之内。
四、管理人决定解除或者继续履行双方均未履行完毕合同的法律后果
  根据《企业破产法》第十八条规定, 人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,无论解除或者继续履履行,都会产生相应的法律后果,从而对有关
  人员产生这样或好样的法律拘束力。主要表现:
(一)管理人解除或继续履行,均应及时通知对方当事人
  管理人对破产受理前成立的未履行完毕的双务合同,应全面、彻底的清理,并根据有利于减少债务人的财产损失,有利于债务人的财产的保值与增值,有利于降低债务人财产毁损、灭失的风险及有利于破产程序的顺利进行等原则作出解除或继续改行合同的选择。无论作出解除或继续改行合同的选择,均应及时通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的,视为解除合同。这样规定目的,有利于使未履行完毕的合同有一个确定说法,有利于破产程序的顺利进行。
(二)双方均未履行完毕的合同解除或者继续履行的决定权一般为管理人
(三)根据《企业破产法》的规定,破产申请受理前成立但双方均未履行完毕的合同解除或继续履行的决定权,一般为管理人拥有,例外是,在重整期间或重整计划执行阶段,或者人民法院认可通过和解协议,裁定终止和解程序后,由债务人自身管理财产和营业的,由债务人行使。对此,对方当事人只有接受的义务,而没有拒绝的权利。对非破产程序中合同解除是基于法定理由或合同约定而解除,解除权可以是双方当事人提出或非违约一方提出。而《企业破产法》中未履行完毕的合同解除或继续履行取一般取决于管理人。管理人作出解除或继续履行决定后,通知对方当事人即可。
(四)决定解除未履行完毕的合同法律后果
  对破产申请受理前成立的双方均未履行完毕的合同,管理人决定解除的,既可能因此造成对方当事人损失,又可能是因为违约而致双方未能履行完毕从而给债务人造成损失。无论出于哪种情形,双方都可以按照合同约定或法律规定追究违约责任,或者要求对方赔偿因此造成的损失。对此《企业破产法》第53条明确规定:“管理人或者债务人依照本法规定解除合同的,对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。”但是,对于对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿,应当注意以下几点:
  1、对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿,必须是因管理人或者债务人的原因而产生的损害。如果说是因对方当事人违约等原因而解除合同,如对方当事人以债务人进破入产程序而无法履行合同为由拒绝履行而致使管理人解除合同的,对方当事人即使因为合同解除而产生了损失,也不能要求债务人对这种损失进行赔偿。
  2、对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿,仅限于因为合同解除而已经实际发生的财产损害,不包括非财产损害,也不包括合同可得利益的损失。
  3、对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿,仅限于因为合同解除而给结方当事人直接造成的损害,因为合同解除而给对方当事人间接造成的损害,则不属于此种因合同解除所产生的损害。换言之,对方当事人的损害结果与管理人决定解除合同行为之间存在着直接的、必然的因果关系。对方当事人虽然产生了损害,但这种损害不是因为管理人解除合同的行为所致,如管理人决定解除合同并及时通知对方当事人后,对方当事人仍然继续履行合同,或仍然为履行合同进行准备而产生的损失,或者没有采取必要措施防止损失发生而扩大的损失,就因为之间不存在因果关系而不属于这种因为管理人解除合同而产生的损害。又如,对方当事人损失与管理人解除合同的行为存在着一定的关系,但并非直接因果关系,如债务人与对方当事人签订合同、对方当事人与他人之间的合同无法履行,对方当事人可能因为要对他人承担违约责任而产生损失,这种对他人承担违约责任的损失,虽然与管理人解除合同之间存在一定关系,但显然并非直接因果关系,为此,不能将之纳入管理人解除合同而给对方当事人造成的实际损失之例,对方当事人为此不能将这种损失人作为债权进行申报。
  2、对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿,不包括对方当事人因为合同约定的违约责任而可以得到赔偿,如违约金、定金等。这是因为,债务人不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务等情形实施破产,而非债务人违约;管理人在破产程序中依法对破产申请受理前成立但双方均未履行完毕的合同决定解除,更非违约。因此,有关债务人的违约责任条款不能再行适用,对方当事人不能因此对债务人主张违约责任。但是,对方当事人如果在管理人决定继续履行合同后,如果违约不继续履行,则应按照合同承担违约责任。
综上,企业破产申请受理前成立但未履行完毕的合同,法院受理破产申请后,解除或继续履行的权利一般取决于管理人,但也有例外。管理人应从有利债权人及债务人的角度慎重选择解除或继续履行,在选择过程中应平衡双方当事人的利益,促使破产程序顺利进行。

                        

 


                                  (字数:4949)

所属类别: 公司

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