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宫兆春-齐鲁股权托管交易中心挂牌交易之案例分析

浏览次数: 日期:2013年11月12日 13:40

关于某股份有限公司齐鲁股权托管交易中心挂牌交易之案例分析 

一、基本情况
某有限公司成立于2002年,注册资本1600万,主营业务为三通、四通、管件的生产销售。2012年5月起某有限公司拟申请到齐鲁股权托管交易中心(以下简称齐鲁股交中心)挂牌交易。齐鲁股交中心是根据山东省省委、省政府(鲁发〔2010〕10号)关于“完善发展全省性股权交易市场,为实现未上市企业股权转让创造条件”的要求,以及山东省金融办(鲁金办〔2010〕80号)提出的“立足淄博,面向全省”的定位,经淄博市政府批准,于2010年12月29日正式成立的全省性股权交易市场。该中心的主要功能是吸引众多小型微型企业在中心挂牌交易,搭建小型微型企业股权质押融资和转让平台,积极引导小型微型企业通过引进私募股权投资、实施股权转让、利用融资工具等多种方式进行融资,包括股权登记、股权管理、私募融资、股权交易、公司规范、上市培育等功能。
二、挂牌的法律障碍及处理方案
本所律师接受某有限公司的委托为其齐鲁股交中心挂牌交易提供专项法律服务后对某有限公司展开了尽职调查,针对尽职调查中发现的挂牌过程中存在的法律问题和法律障碍进行了法律处理。主要有以下几个方面:
(一)公司性质
1、存在问题
根据齐鲁股交中心挂牌规则,公司在齐鲁股交中心挂牌需要达到的主体资格条件之一是公司为成立两年以上的股份有限公司。某有限公司在确定到齐鲁股交中心挂牌时的公司性质是有限公司,不符合齐鲁股交中心挂牌对于主体资格的要求。
2、律师处理意见
针对某有限公司公司性质存在的问题,律师协助某有限公司以经审计的账面净资产值为基础将某有限公司整体变更为某股份有限公司,某股东创立大会制定通过了新的公司章程,选举了董事、监事、高级管理人员,建立了完整的三会一层的公司治理结构,使公司在主体资格方面具备了挂牌公司的要求。同时律师在充分考虑公司实际情况的基础上协助完善了公司章程:(1)公司实际控制人孙某某拥有1100万股,占公司有表决权股份的70%,是绝对控股,为了保护中小股东的利益,章程对股东大会议案的提出、股东大会决议的有效表决做了详细规定。(2)为了保护股东和公司的利益,章程对对外担保、关联交易、信息披露、争议解决等问题做了详细规定。
(二)房产、土地
1、存在问题
经过核查,律师发现某股份公司的土地登记在实际控制人孙某某名下,国有土地出让合同系孙某某和当地土地管理部门签署,土地出让金发票上缴款人也显示为孙某某,但经审计会计核查土地出让金是从公司的账上列支,因此律师认为该土地名义上是孙某某的,实际是公司的财产。另外据核查,该公司目前使用的车间和办公室等房产也是登记在孙某某名下,经审计会计的核查,该房屋在2006年作为公司的固定资产已入账,并已按固定资产计提折旧,从会计处理情况可以得出结论:登记在孙某某名下的房产是公司的财产。据此,律师认为实际控制人孙某某将公司资产和个人资产混淆,从而无法保证公司财产的独立完整性。
2、律师处理意见
实际控制人孙某某将登记在其名下的土地和房产使用权人和所有权人名称变更为某有限公司,使资产权属明确,解决公司财产和个人财产的混淆,保证公司合法拥有与其业务和生产经营有关的土地、房屋,拥有完整的经营性资产,具备资产的独立完整性。
(三)对外担保
1、存在问题
根据公司银行基本信用信息载明的对外担保信息,律师发现某股份对外担保数额较大,因此重点核查了对外担保情况:
(1)2012年7月27日,某股份与某银行签订《保证合同》,为某水业科技有限公司与某银行签订的《流动资金借款合同》项下人民币借款120万元整提供连带责任保证,保证期间为2012年上述流动资金借款合同到期之日起两年。
(2)2011年9月22日,某某有限公司与某银行签订《保证合同》,为某汽车零部件制造有限公司与某银行签订的《流动资金借款合同》项下人民币借款300元整提供连带责任保证,保证期间为上述流动资金借款合同到期之日起两年。
(3)2012年1月20日,某有限公司与某农村信用合作联社签订《保证合同》,为某冷藏食品有限公司与某农村信用合作联社签订的《流动资金借款合同》项下人民币借款300元整提供连带责任保证,保证期间为借款合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年;债权人与债务人就主合同债务履行期限等事项达成展期协议的,保证人继续承担保证责任,保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起两年;若发生法律、法规规定或主合同约定的事项,导致主合同项下债务被债权人宣布提前到期的,保证期间自债权人确定的主合同项下债务提前到期之日起两年。
(4)2012年4月17日,某有限公司与某银行签订《保证合同》,为某食品有限公司与某银行签订的《流动资金借款合同》项下人民币借款200万元整提供连带责任保证,保证期间为上述流动资金借款合同到期之日起两年。
(5)2012年4月23日,某有限公司与某银行签订《保证合同》,为某制衣有限公司与某银行签订的《流动资金借款合同》项下人民币借款500万元整提供连带责任保证,保证期间为上述流动资金借款合同到期之日起两年。
2、律师处理意见
某股份对外担保数额较大,其中对某食品有限公司300万元担保和对某水业科技有限公司的120万元担保是单方面提供担保,针对公司对外担保情况,律师采取以下风险防范控制措施:
(1)在2012年*月*日召开的公司创立大会上审议通过了《某股份有限公司章程》,对公司对外担保的审批权限和审批程序做了规定,从制度上防范和控制对外担保的风险。
(2)公司除了在《公司章程》里对对外担保的审批权限和审批程序做了较为详细的规定外,公司股东大会还专门制定了《对外担保管理制度》,对对外担保做了更为详细和更具操作性的规定。
(3)律师取得了某股份公司担保的全部公司的银行基本信用信息证明,经核查,上述企业都不存在不良信息记录,无欠息记录。
(4)实际控制人孙某某出具承诺函,承诺如果公司对外担保出现代偿,由其承担全部责任。
(四)职工社保
 1、存在问题
 某股份共有员工96名,其中农民工88名,管理人员8名。某股份与67名员工签订了劳动合同。经核查,某股份已为8名主要管理人员缴纳了养老保险,另外88名农民工,已全部在其户口所在地参加了新农合和新农保。另外,某股份为全体员工投保工伤险。根据《劳动合同法》和《社会保险法》及《齐鲁股权托管交易中心股权挂牌业务规则》等相关法律法规的规定,公司只要与劳动者建立劳动关系就应该签订劳动合同,并为劳动者缴纳各项社会保险和住房公积金。显然某股份公司在劳动合同的签订和社保基金的缴纳方面存在较大问题。
 2、律师处理意见
(1)针对公司部分农民工存在的签劳动合同等于签了卖身契的思想顾虑,律师配合公司给该部分员工解释说明《劳动合同法》对劳动合同制度的规定以及对员工的保护作用,从心里上打消该部分人员的顾虑,使其与公司签订劳动合同。
(2)针对公司员工的社保缴纳问题律师做了如下处理:
 ○1对于8个主要管理人员,某股份公司为其补办了医疗保险、失业保险、生育险,完善了社保的缴纳。
 ○288名农民工已在其户口所在地参加了新农合和新农保,因此某股份公司将需要公司缴纳的保费以工资的形式补贴给农民工员工,并且公司在工资表中将新农合和新农保费用单独列支。
 以上是律师对某股份挂牌工作过程中存在的部分法律问题分析和和处理方案。

                                      评析律师:宫兆春
山东德衡(济南)律师事务所

所属类别: (非诉)案件材料

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